2021虹桥正瀚「公司篇 & 破产篇」文章合集

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- 公 司 篇 -

作者：王储 马铭蔚

本文试图从实证角度，对股东出资加速到期的相关问题，进行汇总分析，同时，由于实务中对判断例外情形二“股东决议延长出资期限”的实体要件是否具备并无太大争议，因此本文的讨论聚焦在第一项例外，即“穷尽执行措施无财产可供执行，已具备破产原因，但不申请破产的”。本文主要回应三个实务问题：一、实体要件：加速到期的情形如何判断？二、救济路径选择：债权人何以有效行使权利？三、适用范围：出资加速到期是否适用于已转让股权的股东？

作者：邓云凡 韩丹

江苏省高级人民法院在其2003年公开发布的《关于审理适用公司法若干问题的意见（试行）》中认为，股东以其对第三人享有的债权作为出资的，应当认定为无效。然而江苏省高级人民法院却在2011年作出了截然相反的判决结果，其在（2011）苏商终字第0156号案中认为，因为我国法律并未明确禁止股东以对第三人的债权作为出资，所以股东以对第三人的债权出资有效。本文将以此案为契机，就债权（含第三人债权）出资过程中存在的焦点问题与争议事项进行研究。

作者：陈淑媛 韩丹

本文从实证分析入手，旨在就抽逃出资的举证责任谈谈我们的思考。就抽逃出资而言，现有的《中华人民共和国公司法》并未作明确定义，现有的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》规定了其构成要件并对部分形态作了一定程度的罗列，包括（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）利用关联交易将出资转出；（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。整体而言，无论其表现形式如何千变万化，究其核心系指股东未经法定程序将其出资抽回并损害公司权益的行为。

作者：周临石 马铭蔚

《中华人民共和国公司法》（2018修订）第71条规定了有限责任公司股东的“优先购买权”， 即经股东同意转让的股权，在同等条件下其他股东有优先购买的权利。其背后法理目的在于保护有限责任公司内部的封闭性、人合性，维系股东之间的相互信赖。从适用前提上，“优先购买权”仅适用于股东对外转让股权的情形，对内转让并不存在“优先购买权”这一概念。但实务中，除有限责任公司外，有相当一部分的股份有限公司，股东之间关系可能更为密切，公司的良好运营亦严重依赖于股东之间的相互信任，而在法律并未就股份有限公司的优先购买权作出规定的情况下，股份有限公司是否可在章程中自由约定，细化安排“优先购买权”呢？

作者：许诗婕 马铭蔚

对赌协议是私募股权投资领域常用的保障投资者利益的方式，其中业绩补偿条款又是对赌协议中估值调整的重要手段，通常指在股权投资交易中约定，目标公司或公司股东、实际控制人对目标公司未来业绩作出一定承诺，并且在业绩目标未达成时对投资方进行业绩补偿。最高人民法院于2019年11月公布《全国法院民商事审判工作会议纪要》，根据《九民纪要》第5条，此类对赌协议在不存在法定无效事由的情况下，应认定有效。《九民纪要》同时对业绩补偿条款的履行作出规定，“投资方请求目标公司承担金钱补偿义务的，人民法院应当依据《公司法》第35条关于“股东不得抽逃出资”和第166条关于利润分配的强制性规定进行审查。经审查，目标公司没有利润或者虽有利润但不足以补偿投资方的，人民法院应当驳回或者部分支持其诉讼请求。今后目标公司有利润时，投资方还可以依据该事实另行提起诉讼。”尽管《九民纪要》对投资方与目标公司业绩对赌条款的效力进行了认可，但该条对目标公司实际履行业绩补偿设置了诸多限制，司法实践中也出现了许多约定有效但无法实际履行的情况。本文将从实务角度，结合相关司法裁判案例，对投资方与目标公司业绩对赌条款的履行进行探析。

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- 破 产 篇 -

作者：朱思衡 曹佳成

自2019年开始，破产案件呈现爆发式的增长，仅2019年一年全国企业破产案件的数量就达到了过去十年总量的三倍，与破产有关的诉讼案件也呈现井喷式的增长，随之而来的则是因法律规定不完备所带来的诸多实务争议，其中即包括担保相关的实务问题。2020年12月31日正式“落地”的《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民法典>担保部分的解释》也对部分与破产有关的担保问题进行了规定，相关规定主要体现了平衡各方当事人利益、消除隐性担保的大趋势。我们也将通过六问，为各位读者梳理本次《民法典担保司法解释》与破产直接相关的内容。

作者：郑瞿勇 刘洪俊

2020年5月18日，中共中央、国务院发布《关于新时代加快完善社会主义市场经济体制的意见》，要求健全破产制度，改革完善企业破产法律制度，推动个人破产立法，建立健全金融机构市场化退出法规。2020年8月26日，深圳市人大常委会正式审议通过《深圳经济特区个人破产条例》，并自2021年3月1日起正式施行。这是新中国第一部关于个人破产制度的正式立法（此前浙江、山东东营等地区法院也一直在探索实施类个人破产制度的个人债务清理程序）。个人破产制度作为一个全新的制度，《条例》也施行在即，这必将对债权人及个人债务人产生巨大影响。本文拟就《条例》生效后，关于债权人如何参与个人破产程序和维护自己的权利进行一些简单的梳理。

作者：郑瞿勇 刘洪俊

出于提高、改善营商环境和市场经济自身发展的需求，近年来破产和强制清算案件的数量逐年上升。随着全国各地法院逐步建立了相对集中管辖制度，包括对于关联企业实质合并破产案件、上市公司破产重整案件亦陆续出台了各地的具体管辖规定，导致实践中对于破产和强制清算案件的管辖问题变得越发复杂。我们拟结合有关规定，试对破产和强制清算案件（包括执转破案件）以及与破产相关衍生诉讼的法院管辖进行梳理，并与各位读者进行分享。

作者：郑瞿勇 刘洪俊

为进一步加强破产审判工作，持续推进上海法治化营商环境建设，支持浦东新区加快打造社会主义现代化建设引领区，上海市高级人民法院于2021年12月27日发布了《关于调整上海法院强制清算与破产案件集中管辖的通知》，对上海市各级法院涉及强制清算和破产类案件的管辖再次进行了调整，该通知将于2022年1月1日起正式施行。我们特结合该规定，试对上海破产和强制清算类相关案件的管辖法院进行整理，并与各位读者进行分享。

作者：朱思衡 王储

虹桥正瀚刚刚代理华福证券有限责任公司、兴业国际信托有限公司参与凯瑞富海实业投资有限公司破产清算案件，从正式接受委托到实现首次破产财产分配，帮助客户收回4.96亿元清偿款项，仅仅用了不到2个月的时间。我们是如何做到的？本文内容是2020年12月18日，本案主办律师朱思衡关于本案的复盘文字整理，在此做一个分享。

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